Tema de faţă este inspirată de un articol publicat azi pe InfoSRL de un domn avocat. Site-ul nu permite comentariile, asa incat am sa ii transmit autorului comentariile mele aici.
Confuzia se produce încă din titlu, care acolo este “Acte necesare cesiunii părţilor sociale”. Cred ca e destul de clar pentru toată lumea că singurul act necesar cesiunii în sine este contractul de cesiune. Înregistrarea cesiunii este altă poveste, legea societăţilor comerciale prevăzând expres că la SRL cesiunea produce efecte fata de terti numai de la data înregistrării în Registrul Comerţului.
Autorul mai spune apoi că trebuie redactată hotărârea adunării generale, prin care asociaţii hotărăsc cesiunea către un terţ. FALS. Fiecare asociat în parte, dacă este persoană juridică, trebuie să facă hotărârea propriei adunări generale prin care hotărăşte cesiunea părţilor sociale pe care le deţine. Din ce spune domnul în cauză nu aş putea decât să trag concluzia că părţile sociale aparţin chiar societăţii al cărei capital social îl formează, ceea ce nu este posibil. Se face şi o hotărâre a adunării generale a societăţii vizate, dar numai pentru a aproba cesiunea şi a hotărî modificarea actului constitutiv (incluzând aici orice alte aspecte incidente, după caz – schimbare de sediu, administratori, auditori).
Urmează în lista domnului respectiv contractul de cesiune, care în opinia sa trebuie să fie “redactat de avocat cu atestarea identitatii partilor, a continutului si a datei sale”. FALS din nou. Contractul de cesiune poate fi foarte bine sub semnătură privată, el dobândind oricum dată certă prin înregistrarea la Registru.
Următorul pe listă este “specimenul de semnatura al noului administrator (dat in fata unui notar public)”. INCOMPLET. Trebuie să dea şi declaraţie pe propria răspundere că îndeplineşte condiţiile legii pentru a fi administrator, precum şi că acceptă numirea (după cum am scris deja). Plus că există posibilitatea ca administratorul(ii) să nu se schimbe, nu ştiu de ce a plecat el de la premisa asta…
Mai apoi, enumeră el “declaratia asociatului nou ca nu mai are calitatea de asociat unic in alta societate comerciala, şi declaratie asociat ca indeplineste conditiile prevazute de lege”, aceasta fiind probabil singura parte în care nu i se poate reprosa nimic.
După 6 luni de la modificarea legii societăţilor comerciale, domnul cu pricina nu a aflat că nu se mai fac şi hotărâri AGA şi acte adiţionale la actele constitutive, ci numai hotărâri SAU acte adiţionale plus acte constitutive actualizate (zice el “reactualizate”).
Lipseşte indicarea cazierului fiscal al cesionarului (daca e asociat nou intrat), care de câteva săptămâni este obligatorie pentru înregistrarea cesiunii. Mai lipseşte indicarea dovezii plăţii impozitului pe venitul rezultat din câştigul de capital, dacă vânzătorul a obţinut un caştig.
Sa nu uitam că există o sursă foarte sigură în domeniu – site-ul Oficiului Naţional al Registrului Comerţului, unde au liste cu actele necesare pentru toate menţiunile posibile. În cazul cesiunii părţilor sociale, lista se află aici.
Ce sa mai spun?… L-am prins cu tema nefacuta 
Posted by raluca on februarie 11, 2008 at 7:54 PM
“După 6 luni de la modificarea legii societăţilor comerciale, domnul cu pricina nu a aflat că nu se mai fac şi hotărâri AGA şi acte adiţionale la actele constitutive, ci numai hotărâri SAU acte adiţionale plus acte constitutive actualizate (zice el “reactualizate”).
”
Care e baza juridica pentru aceasta afirmatie?
Am un dosar la registru pe care nu pot sa il trec pt ca -mi lipsese hot aga…am act aditional , act constitutiv actualizat…
Posted by Andreea on februarie 11, 2008 at 7:57 PM
Legea societatilor e baza juridica, plus ghidul ONRC citat! Acum ca nu poti sa treci un dosar tine si de argumentele pe care le preazinti judecatorului. Nici ei nu sunt toti foarte informati…
Posted by lucianv on februarie 27, 2008 at 11:10 PM
Inexact. Sunt necesare hot AGA (si,eventual act aditional) SI act constitutiv actualizat.
Posted by Andreea on februarie 27, 2008 at 11:43 PM
Nu stiu ce ai inteles, dar eu am spus asa:
lucru foarte adevarat, apoi
Posted by lucianv on februarie 28, 2008 at 1:53 AM
Ma refeream doar la teza a II-a, respectiv “numai hotărâri SAU acte adiţionale plus acte constitutive actualizate”. Este OBLIGATORIU sa ai hotarare, la fel si act constitutiv actualizate, actul aditional fiind facultativ. Or tu ai indicat ca s-ar putea alege intre hotarari SAU acte aditionale. Ceea ce, for the sake of clarity, este inexact.
Posted by Andreea on februarie 28, 2008 at 11:06 AM
E obligatoriu sa ai act modificator, care poate fi ori hotarare, ori act aditional. Nu inteleg de ce ai tras concluzia de mai sus. Citez si din ghidul ONRC:
Posted by lucianv on februarie 28, 2008 at 1:52 PM
Practic, s-ar putea sa avem amandoi dreptate (avand in vedere asa-zisa practica a Registrului Comertului).
Teoretic, insa, eu nu stiu sa existe vreo prevedere legala re: actul aditional in materia LSC.
AGA, organ de conducere a SC, adopta HOTARARI (HAGA). In baza lor, se poate modifica Actul Constitutiv (AA) al SC; este oarecum firesc sa redactezi un act aditional la AA care sa reflecte modificarile prevazute prin HAGA. However, in lumina ultimelor modificari ale legiii, e inutil sa mai redactezi un astfel de act din moment ce ti se cere AA actualizat. Se justifica doar in ideea ca HAGA poate cuprinde si alte prevederi decat modificarea AA si n-ai niciun interes sa-ti publice in M.Of. toate chestiunile interne; in this case faci aditional pentru a fi trimis spre publicare.
In concluzie, nu poti pune semnul egalitatii intre HAGA si actul aditional. Doar prin aditional nu pot sa fac dovada indeplinirii conditiilor de cvorum si majoritate de vot in luarea deciziilor de modificare a AA. De asemenea, avand in vedere ca prin HAGA se poate decide ca eu sa redactez aditionalul in conformitate cu HAGA si sa-l semnez in numele asociatilor si il depun doar pe acesta, cum poate Registrul sa verifice ca aditionalul reflecta intocmai HAGA?
Revenind la cazul cesiunii, avem doua operatiuni juridice distincte: aprobarea cesiunii (care este de competenta AGA in componenta actuala) si modificarea AA (care este competenta AGA in componenta rezultata in urma cesiunii). Astfel ca aditionalul semnat de asociatii actuali face dovada doar a modificarii AA, fara a putea face dovada aprobarii cesiunii de catre AGA in componenta anterioara cesiunii (care era singura competenta in acest scop). Desigur ca se poate face un aditional semnat si de vechii si de noii asociati, dar in cazul asta ajungem, de fapt, la o HAGA.
Posted by Andreea on februarie 29, 2008 at 12:01 AM
Lucian, sunt de acord cu tine, actul aditional nu mai are acum nicio justificare. Totusi, practica ne contrazice…
Posted by lucianv on februarie 29, 2008 at 12:01 PM
Nooooo, don’t say this!!! Toata lumea canta in struna Registrului, si pe acest fond ei schimba “practicile” de la o zi la alta
… “practicile” pentru ca nu isi merita acest statut, in sensul ca ele reinterpreteaza legea nu numai acolo unde este nevoie, ci si cu privire la normele care sunt clare ca lumina zilei in lege. Iar ghidul de pe onrc.ro este cel mult un punct de plecare, care trebuie dublat intotdeauna cu “practica” curenta si, cel mai bine, cu legea.
Ma rog, am avut si eu sentimentul ca, grabit excesiv de un client, mai bine te faci frate cu dracul pana treci podul, dar am mai intalnit si judecatori cu mintea limpede la Registru, precum si cai de atac promovate cu succes.
Posted by Mihai Gheorghe on august 28, 2008 at 1:20 PM
“şi totuşi, eu cu cine votez?”
Bună ziua.
Este foarte plăcut să parcurg această polemică dintre specialişti, dar …
Caz concret: cesiune de părţi sociale la S.R.L. cu mai mulţi asociaţi, cesiunea derulându-se între asociaţii actuali.
Pentru siguranţa succesului concluzionez că trebuie să parcurg următorii paşi:
1. încheierea contractului de cesiune, sub semnătură privată
2. hotărârea AGA, prin care se ia act de existenţa contractului de cesiune şi se aprobă cesiunea
3. act adiţional la actul constitutiv, în formă autentică, care trebuie semnat de către toţi asociaţii existenţi înainte de cesiune (în opinia mea cesiunea este opozabilă terţilor, îşi produce efectele juridice, după existenţa hotărârii judecătorului delegat de la RC şi publicarea în MO)
4. depunerea documentelor la RC (plus taxe etc.)
Cu menţiunea că nu am pregătire juridică, ceea ce îmi poate scuza anumite carenţe, vă mulţumesc pentru atenţie şi eventualul sprijin.
Posted by Andreea on august 28, 2008 at 1:30 PM
Toate bune si frumoase numai ca nu inteleg ce e cu actul aditional, si cu atat mai putin in forma autentica… Se face doar actul constitutiv actualizat.
Posted by Mihai Gheorghe on august 28, 2008 at 2:05 PM
Am înţeles, NU – act adiţional, DA – act constitutiv actualizat.
Vă multumesc.
Posted by Doina Suteu on octombrie 16, 2008 at 1:16 AM
Se poate face cesiunea partilor sociale unui individ condamnat pentru evaziune fiscala ( 3 ani cu suspendare si 1 an interzicerea drepturilor prevazute de art 64 lit.a,b,c ) dupa expirarea termenului de 1 an ? Are acest individ dreptul de a mai fi vreodata asociat si/sau administrator ?
Posted by Andreea on octombrie 16, 2008 at 12:17 PM
Persoana respectiva poate fi asociat numai dupa trecerea termenului de reabilitare pentru infractiunea mentionata, nu mai devreme. De altfel, la inregistrarea ca asociat el va trebui sa dea o declaratie ca indeplineste conditiile legale, ceea ce inseamna sa nu aiba cazier la momentul respectiv. Dupa reabilitare, condamnarea se sterge din cazier si nu mai produce efecte.
Posted by Doina Suteu on octombrie 17, 2008 at 10:38 AM
Multumesc ! Este totul clar acum.
Posted by Constantin Turcanu on februarie 14, 2009 at 11:31 AM
Din cei patru asociati, doi au cesionat unul altuia partile sociale la notar, fara stirea asociatului majoritar. Au modificat structura capitalului social fara stirea celorlalti doi asociati. Apoi au facut cunoscut sub semnatura cesiunea, sustinand ca actul constitutiv nu prevede acordul tuturor asociatilor pentru o cesiune intre asociatii existenti.
Este operational actul de cesiune? Pot merge mai departe, sa faca noul act constitutiv la fel fara acordul tuturor asociatilor, inclusiv a celor majoritari?
Posted by Andreea on februarie 16, 2009 at 9:46 AM
Daca cesiunea a fost facuta intre asociati iar actul constitutiv nu prevede nicio formalitate, atunci operatiunea este legala. Legea societatilor comerciale prevede:
Structura capitalului social este o modificare indirecta, necesara in lumina intervenirii cesiunii. E vorba de un simplu actu constitutiv actualizat, care nu reflecta o operatiune de modificare in sine a actului constitutiv si deci nu necesita acordul tuturor asociatilor.
Da. Actul constitutiv actualizat nu necesita semnatura tuturor asociatilor ci poate fi semnat chiar numai de administrator.
Posted by romania inedit on octombrie 24, 2009 at 8:08 PM
Nu mai dati bani degeaba la avocati , pentru ca tot ce aveti de facut este sa intrati pe site-ul ONRC si sa faceti cum scrie acolo !
Din articolul asta se vede clar ca sunt si avocati care iau banii degeaba !
Posted by Andreea on octombrie 26, 2009 at 3:35 PM
Din pacate trebuie sa fiu de acord cu ultima fraza. Totusi, in cazul unor operatiuni societare complexe care includ si inregistrarea unor cesiuni, e un risc extrem de mare sa nu mergi si la avocat.
Posted by romania inedit on octombrie 27, 2009 at 2:00 PM
Si eu cred ca in cazul unei operatiuni complexe este foarte mare riscul daca nu te duci la un avocat de incredere , pentru ca la fel de bine poti sa o patesti daca ai un avocat care nu prea le are dar nu poate sa refuze posibilitatea incasarii unui onorariu .
Posted by waterfall on octombrie 27, 2009 at 10:41 PM
O intrebare specifica, daca nu deranjez: contractul de cesiune parti cu data certa de la un avocat isi va produce efecte juridice fata de terti la momentul depunerii la ORC (cu un eventual nr de inregistrare) sau la momentul aparitiei hotararii judecatoresti?
In alta ordine de idei, ce poate face o societate citata pt insolventa (cerere creditor), pt a amana acest proces sau pt a face un recurs, daca el a avut loc?
Multumiri anticipate si scuze pt interferenta
Posted by Andreea on octombrie 28, 2009 at 10:59 AM
Exista doua momente specifice. Primul este transferul dreptului de proprietate asupra partilor sociale de la cedent la cesionar, care are loc in momentul in care sunt indeplinite cerintele legale si statutare. Din acest moment transferul a operat iar contractul de cesiune valabil incheiat isi produce efectele intre parti. Cu toate acestea mai intervine si momentul doi, anume opozabilitatea fata de terti a noii stari juridice. Aceasta se face prin inregistrarea cesiunii la registrul comertului, cu efect din ziua admiterii cererii de catre judecatorul delegat. Intre cele doua momente cesiunea e valabila, insa produce efecte numai intre parti. Din data inregistrarii la RC, cesiunea produce efecte si fata de terti.
In ce priveste a doua intrebare, nu cred ca am inteles – e vorba de amanarea insolventei sau amanarea inregistrarii unei cesiuni?
Posted by Net on octombrie 31, 2009 at 4:43 PM
“singurul act necesar cesiunii în sine este contractul de cesiune”
Nu exista contract de cesiune! Cesiunea este o operatiune juridica care se poate realiza prin mai multe moduri atat oneroase cat si gratuite.
Cel mai des, cesiunea se realizeaza prin contractul de vanzare-cumparare.
Posted by Andreea on octombrie 31, 2009 at 7:01 PM
Ba exista, vanzarea-cumpararea partilor sociale se cheama cesiune de parti sociale in legea societatilor comerciale.
Posted by waterfall on noiembrie 1, 2009 at 6:17 PM
Un creditor a facut o cerere de insolventa care se judeca pe 2 noiembrie, la ora 12, de exemplu. Avand in vedere ca societatea debitoare nu a primit citatie (nu a semnat nimeni si nu s-a primit nimic), afland de existenta cauzei de pe internet, poate trimite un fax cu o cerere de amanare? Il poate trimite in ziua procesului, mai ales ca administratorul nu se afla in localitate? Concret, dorim sa facem o cerere de amanare invocand absenta citatiei si necesitatea angajarii unui aparator/avocat si sa o trimitem pe fax-ul instantei in dimineata procesului, cu mentionarea nr de dosar (aflat pe net) si a cauzei respective. Vroiam sa stiu ce sanse de succes ar avea acest demers.
Posted by romania inedit on noiembrie 7, 2009 at 3:25 PM
@waterfall , daca doresti raspunsuri punctuale , poti sa pui intrebarea pe forumul avocatnet .